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科创板注册制下对发行人和中介机构的新要求

导语科创板的设立及其试行注册制是我国资本市场具有里程碑意义的创新。科创板实行注册制将把发行风险交给了承销商,把合规要求的实现交给中介机构,把信息披露真实性的实现交给发行人。

国浩律师事务所 · 2019-06-10 · 文/李国旺 王甜 · 浏览1221

  2019年1月28日,证监会发布《关于在上海证券交易所设立科创板并试点注册制的实施意见》;3月1日,证监会发布《科创板?#29366;?#20844;开发行股票注册管理办法(试行)》和《科创板上市公司?#20013;?#30417;管办法(试行)》。此后,科创板申报审核等工作全面展开。科创板全称“科技创新板”主要服务于符合国家战略、拥有关键核心技术、科技创新能力突出、主要依靠核心技术开?#32929;?#20135;经营,具有稳定的商?#30340;?#24335;,市场认可度高,社会形象良好,具有较强成长性的企业。其设立及其率先实施股份发行注册制,是我国资本市场上一次具有里程碑意义的创新和探索。

  上交所受理企业的上市申请,审核并判断企业是否符合发行条件、上市条件和信息披露要求;上交所审核通过后,将审核意见和发行人注册申请文件报证监会履行注册程序。证监会主要关注交易所审核内容有无遗漏、审核程序是否符合规定,以及发行人在发行条件和信息披露要求的重大方面是否符合相关规定。科创板最鲜明的特征是:在注册制下证券发行审核机构只对注册文件进行规范性审查,不进行实?#24066;?#21028;断,而由发行人和中介机构对信息披露的真实性、准确性和完整性负责。因此,科创板注册制,对投资者的投资经验和抗风险能力是一种考验,对发行人以及中介机构也提出了更高的要求。

  科创板将根据股票发行注册制有关要求,建立以信息披露为核心的发行上市审核和监管机制。发行人是信息披露第一责任人,要充分披露投资者作出价值判断和投资决策所必需的信息,确保信披真实、准确、完整、及时、公平。证券管理机构对于上市审核的重点在于发行人所披露信息形式上的完整性、一致性等,即发行人提供的材料不存在虚假、误导或者遗漏,且符合事先确定的发行条件,而对于证券发行价格、公司发展前景及所处行业状况等实?#24066;?#20869;容的合理性、真实性等需要投资者自行判断。科创板的目的在于通过市场化的方式发现价格、配置资源,因此发行人和中介机构的自身素质对于科创板的?#34892;?#36816;行和发展更具有决定性。

  科创板注册制是通过强化市场约束,建立以市场机制为主导的股票发行机制;其尊重市场规律,倾向于要求监管部门充当“守夜人”而非“管家”的角色。发行人对信息披露负有诚信义务和法律责任,中介机构核查把关,投资者自负盈亏。具体而言,注册制下把发行风险转移给了承销商,把信披合规要求的实现交给了券商、律所和审计等中介机构,把信披真实性的实现交给了发行人。因此,资本市场参与者需要意识到,注册制不仅意味着灵活、高效率的发行制度;同时也意味着更加成熟、制度更加完善的证券市场,更严格?#34892;?#30340;监管主体、更加?#26376;?#30340;发行人和中介机构,以及素质更高的投资者。证监会相关负责人也表示,注册制对信息披露提出了更高要求,明确了发行人、中介机构等主体责任;在责任追究上,更加强化了法律追责。

  综上,基于科创板注册制下的审核理念,其对发行人和中介机构这些市场参与者都提出新的要求。

一、对发行人的新要求

  2019年4月30日至5月2日,上交所更新了15家申请企业的首轮问询问题回复文件,经过对回复文件分析总结,注册制下的上市审核既沿袭了公司历史沿革、法人治理结构、会计基础工作和业务等核准制下的传统审核重点,又突出了科创板的特点,即重点关注企业的技术创新这一核心竞争力,同时?#24247;?#39118;险披露。首轮问询总体来看,监管机构的关注点较多,涵盖面也比较广,但也?#34892;?#37325;点,这与境外成熟市场如纽交所、纳斯达克等实行的首轮问询比较,在问题数量、问询覆盖面及问询角度等方面都基本一?#38534;?

  上交所披露的首轮问询问题数量相对多,平均每家公司收到近50个问题。专业人士分析表示,首轮问询好比是给拟上市企业做全面“体检?#20445;?#38382;题多而全,目的是最大限度地把企业整体状态呈现在市场和投资者面前;二轮问询乃至后续N轮问询一方面将对首轮检出的问题进行复查和诊治,另一方面也将重点关注企业的科技创新能力。首轮和递进式的N轮问询,组成了注册制下以信息披露为核心内容,以发行人和中介机构为责任主体的上市发行体系。

  科创板对发行人的治理结构、技术创新、业务、行业发展等全面进行考量。因此,注册制其实对拟在科创板上市企业提出了更高的要求:一方面企业要具有真正的核心技术和良好的市场前景,才能够在科创板上市成功且在二级市场阶段获得资本的青睐;另一方面,与以往的核准制相比,注册制改革的关键是要是发行人履行基础的诚信义务,要更加?#26376;?#21644;自觉,依法依规真实、完整、及时和准确地做好信息披露工作,才能在资本市场走的更远。发行人是信息的第一来源,必须首先确保信息的真实性、准确性和完整性,对于信息披露内容存在虚假记载、误导性?#29575;?#21644;重大遗漏的,发行人是第一和最终责任承担者。因此发行人加强诚信意识的同时,也要完善公司内?#38752;?#21046;制度,完善治理结构,规范会计基础工作和业务流程,?#26500;?#21496;各个方面依法?#34892;?#36816;行以确保信息披露工作的合法、合规,只有这样才能在日益市场化的资本市场分得一杯羹。

二、对中介机构的新要求

  证券中介机构是资本市场成长发展必不可少的参与者,其对减少市场主体之间信息不对称、提高市场透明度、安全性和运行效率发挥了重要作用,因此,确保中介机构依法履职、恪尽职守是事关注册制成败的关键所在。

  券商、律所、审计评估等中介机构具有专业知识和专门经验的专业服务机构,其受发行人委托,但其不仅是发行人的委托人,其更是发行人披露信息的“?#21576;?#32773;”、资本市场的“看门人”。中介机构对发行人提供的信息资料进行核查验证和专业判断并出具意见,这是投资者进行投资决策时的重要考量因素,是投资者规避风险的重要防线。因此中介机构应当履行对于信息披露内容的特别注意义务,承担对于信息披露内容的客观、专业核查责任。这要求中介机构一方面要有合格的专业素养,另一方面还要经得起诱惑,守得住底线,否则只能被市场所淘汰。

  保荐人是企业上市的主要中介机构,必须诚实守信、勤勉尽责,充分了解发行人的经营情况和风险,并对发行人的申请文件和信息披露资料进行全面核查验证,对发行人是否符合发行条件、上市条件独立作出专业判断,审慎作出推荐决定,并对招股说明书及其所出具的相关文件的真实性、准确性、完整性负责。证监会有关文件指出未来保荐人资格将和新股发行质量将?#22812;常?#20445;荐人的?#20013;?#30563;?#35745;?#20063;将?#23454;?#24310;长。[注7]2019年1月28日,证监会发布的《关于在上海证券交易所设立科创板并试点注册制的实施意见》就指出:证券服务机构及其从业人员应当对本专业相关的业务事项履行特别注意义务,对其他业务事项履行普通注意义务。对发行人、上市公司的虚假记载、误导性?#29575;?#25110;重大遗漏负有责任的保荐人、会计师事务所、律师事务所、资产评估机构,要承担法律责任。

  律师事务所是企业上市重要中介机构之一,科创板的设立对于律师行业来?#23548;?#24102;来了新业务,也提出了新要求,具体体现在以下三个方面:

  1. 注册制下监管部门事后控制的理念,使得科创板审核过程大大简化,企业发行成本降低很多,但是对于股民的考验加大。因此,随着投资者救济制度的日益完善,证券诉讼业务也将逐渐增多,这对于律师来说是业务发展机遇也是挑战,证券诉讼业务与证券金融密切联系,需要律师熟悉证券市场运行规则,并具有一定的金融、证券基础知识,才能顺利开展证券诉讼业务,否则也只能望洋兴?#23613;?

  2. 注册制下监管部门奉行的是以信息披露为核心的审核理念,发行人及中介机构必须依法及时、准确、完整进行信息披露。其中按照独立、客观、公正、审慎及重要性等原则查验受托事项的律师,对于保证投资者的知情权,并最终维护投资者和公众利益具有重要意义。因此注册制下的科创板业务对律师的诚信等道德规范和勤勉尽责义务提出更严苛的标准和期待。

  3. 注册制下,发行人是信息披露的第一责任人,这就要求公司必须主动并?#20013;?#23436;善内部治理结构和内?#38752;?#21046;制度。因此除原有的的证券发行上市服务外,律师工作范围可更多地?#30001;?#21040;公?#23616;?#29702;结构的规范和升级中,以及拟上市公司的前后端?#26041;?#35774;计并?#20013;?#23637;开,如参与编制招股说明书、定期报告等文件。监管机构着重事后控制就意味着律师等中介机构的工作要更倾向于事前预防和事中监督,这样一方面要求律师必须主动了解并适应证券业务市场规则,另一方面律师对于发行人、投资者等的责?#25105;?#26356;重了,而与责任相伴的不仅是回报还有高风险。

头图来源:123RF

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关键词: 中介机构发行人
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